隨著中國經(jīng)濟不斷崛起，中國產(chǎn)品的競爭力越來越強，中國因而也成為反傾銷調(diào)查越來越多的國家，過去很多反傾銷案例中我們所取得的勝率并不多，這其中存在各種各樣的因素。
在歐盟將對我們陶瓷行業(yè)進行反傾銷調(diào)查時，為了讓企業(yè)更深入地了解相關(guān)情況，陶城報第一時間專訪了國內(nèi)著名反傾銷律師張毅，請他解析歐盟一些反傾銷規(guī)則及談?wù)勊麄�人過去在這方面的工作時所積累的一些經(jīng)驗。
陶城報：請您談?wù)剼W盟提出要對中國陶瓷進行反傾銷的深層原因？
張律師：首先，這是典型的經(jīng)濟危機后遺癥的體現(xiàn)，在遭遇全球經(jīng)濟危機時各國產(chǎn)業(yè)提起反傾銷調(diào)查都有其滯后性，根據(jù)過往二十年的統(tǒng)計，每次經(jīng)濟危機1年后是各國提起反傾銷調(diào)查的高峰期;其次目前歐元貶值通脹和經(jīng)濟危機在歐洲的二次探底，帶來歐盟瓷磚行業(yè)成本壓力增大，同時其國內(nèi)購買力降低(更注重價格因素)，市場需求萎縮加劇，導(dǎo)致歐盟本國產(chǎn)品與低價的中國產(chǎn)品競爭壓力增大;再次，反傾銷調(diào)查全球連鎖效應(yīng)明顯。近幾年，印度、韓國、巴基斯坦、泰國、土耳其、菲律賓相繼對中國瓷磚進行反傾銷調(diào)查并被征收高額反傾銷關(guān)稅，這也導(dǎo)致歐盟產(chǎn)業(yè)擔(dān)心中國產(chǎn)品會大量低價向歐盟市場轉(zhuǎn)移，爭取在歐盟更大的市場份額。例如我們曾經(jīng)多次代理的中國輪胎行業(yè)也在近五年遭遇了澳大利亞、埃及、南非、印度、巴西、阿根廷、墨西哥、土耳其和美國等多次反傾銷調(diào)查。
陶城報：據(jù)說歐盟反傾銷規(guī)則與其他國家所有不同，請您談?wù)勥@些規(guī)則都有哪些特別之處？對企業(yè)的應(yīng)訴是否增加難度？
張律師：歐盟反傾銷規(guī)則主要有三個特別之處。
A、抽樣調(diào)查程序：
由于中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)特點，在某些反傾銷調(diào)查中應(yīng)訴企業(yè)數(shù)量可能比較多，歐委會為了在調(diào)查啟動階段能夠確定是否有必要進行抽樣調(diào)查程序，通常在立案時要求應(yīng)訴企業(yè)填寫抽樣調(diào)查表。歐委會立案后15日內(nèi)，應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)向歐委會提交抽樣調(diào)查表回答，以供歐委會決定是否采用抽樣調(diào)查程序。而在此前對瓷磚提起過反傾銷的印度、韓國和巴基斯坦并沒有抽樣調(diào)查這一程序。
B 、分階段回答不同的調(diào)查問卷：
在歐委會公告被抽樣企業(yè)名單后，被抽樣企業(yè)應(yīng)在15日內(nèi)填寫并提交市場經(jīng)濟地位或單獨待遇申請問卷，同時在公告抽樣企業(yè)名單后被抽樣企業(yè)在37天內(nèi)填寫并提交生產(chǎn)商/出口商傾銷調(diào)查問卷。未被抽樣的企業(yè)也可在上述時限內(nèi)主動提交市場經(jīng)濟地位或單獨待遇申請問卷和傾銷調(diào)查問卷以獲得自己單獨優(yōu)惠反傾銷稅率。而印度要求在一定時限內(nèi)同時提交市場經(jīng)濟待遇問卷和生產(chǎn)商/出口商問卷回答，韓國、泰國和巴基斯坦要求在一個時限內(nèi)提交生產(chǎn)商/出口商問卷回答。這樣導(dǎo)致回答歐盟問卷的時限性要求比較強，未在規(guī)定時限內(nèi)提交相應(yīng)問卷的中國應(yīng)訴企業(yè)會被視作不合作企業(yè)。
C、反傾銷稅率僅給生產(chǎn)商：
在生產(chǎn)商通過貿(mào)易公司出口的情況下，反傾銷稅率僅給予生產(chǎn)商。而印度反傾銷調(diào)查會給予聯(lián)合應(yīng)訴的生產(chǎn)商和貿(mào)易商捆綁的反傾銷稅率。
由于在立案之日起15日內(nèi)應(yīng)訴企業(yè)就要回答和提交抽樣調(diào)查表，而往往在這么短的時間內(nèi)中國涉案企業(yè)還未決定是否參與應(yīng)訴，這就在時限上給應(yīng)訴企業(yè)和律師提出了比較高的要求。同時，分階段回答不同的調(diào)查問卷，應(yīng)訴企業(yè)也應(yīng)嚴格遵守相應(yīng)的程序性時限要求，否則很可能被認定為不合作企業(yè)。同時，與韓國、泰國和巴基斯坦相比，歐盟不承認中國市場經(jīng)濟地位，應(yīng)訴企業(yè)需單獨申請市場經(jīng)濟地位或者單獨稅率，從而使歐委會接受自身的內(nèi)銷數(shù)據(jù)和成本數(shù)據(jù)。歐委會制定了獲得市場經(jīng)濟地位的“五條標準”，對企業(yè)的公司性質(zhì)、財務(wù)體系和財務(wù)記錄等提出了嚴格的要求，一些國有企業(yè)及財務(wù)制度和財務(wù)記錄不是很完善的企業(yè)很難通過“五條標準”的檢測。
陶城報：作為經(jīng)驗豐富的負責(zé)歐盟反傾銷案的律師，您能否給企業(yè)提些建議？
張律師：首先，了解歐盟反傾銷應(yīng)訴區(qū)別于其他國家的特點：1、由于歐盟只有可能給中國應(yīng)訴的生產(chǎn)型出口企業(yè)(有自己生產(chǎn)的自營出口或者通過貿(mào)易公司出口歐盟企業(yè))單獨優(yōu)惠反傾銷稅率，因此貿(mào)易公司或者不直接向歐盟出口生產(chǎn)型企業(yè)單獨應(yīng)訴都沒有意義。2、由于本案涉案和應(yīng)訴企業(yè)可能很多，歐盟會采取抽樣調(diào)查的可能性很大，因此需要企業(yè)在應(yīng)訴前就考慮好是否愿意被抽樣調(diào)查，因為被抽樣調(diào)查意味著需要承擔(dān)更大的工作量和費用(被確定抽樣企業(yè)必須提交市場經(jīng)濟地位和/或單獨待遇申請問卷并接受實地核查)，但也可能會獲得其他所有沒被抽樣的應(yīng)訴企業(yè)不可能獲得市場經(jīng)濟地位/單獨稅率而帶來的較低甚至零稅率，而應(yīng)訴沒有被抽樣企業(yè)最終會獲得抽樣企業(yè)的加權(quán)平均反傾銷稅率。3、通過貿(mào)易公司出口數(shù)量較大的生產(chǎn)企業(yè)如果不愿意被抽樣調(diào)查，可以在律師的幫助下采取技術(shù)手段在合法的前提下規(guī)避獲得被抽樣調(diào)查的可能性，因為如果被確定為抽樣企業(yè)再反悔就會被認為是不合作企業(yè)而被征收最高額的反傾銷稅。4、自營出口或者獲得通過貿(mào)易公司間接出口的生產(chǎn)企業(yè)如果愿意被抽樣調(diào)查，則要盡量在抽樣問卷中提交自己直接和間接的出口數(shù)量和內(nèi)銷數(shù)量以獲得代表性，也可以在律師的指導(dǎo)下提交其他信息證明自己具有其他方面的代表性。
其次，自營出口或者獲得通過貿(mào)易公司間接出口的生產(chǎn)企業(yè)如果愿意被抽樣調(diào)查一定要在提交抽樣問卷前對自身的情況進行評估。1、企業(yè)至少要符合國家的會計準則，具備完備的法律文件、財務(wù)報表和原始單據(jù)支持所有出口、內(nèi)銷和成本數(shù)據(jù)。2、如果存在轉(zhuǎn)制的歷史，那么在這過程中一定有法律文件和財務(wù)報表、單據(jù)予以支持。3、企業(yè)不能有國家干預(yù)(補貼和稅收優(yōu)惠等)和沒有國有集體股份。
再次，一定要獲得進口商的支持。根據(jù)我們以往應(yīng)訴歐盟塑料袋和勞保鞋等案件成功的經(jīng)驗，在做出應(yīng)訴決定前必須要獲得進口商的各種支持，無論是提交數(shù)據(jù)一致性還是排除部分產(chǎn)品免于征稅或者低稅，都需要他們一起配合聯(lián)合下游直接用戶去說服調(diào)查機關(guān)。
最終，通過律師與國家商務(wù)部主管反傾銷部門和商會保持密切聯(lián)系，爭取獲得政府和行業(yè)方面的支持，根據(jù)我們以往應(yīng)訴歐盟鑄件、聚乙烯醇和蠟燭等案件成功的經(jīng)驗，企業(yè)在應(yīng)訴時遇到一些涉及宏觀政策和法律的具體問題時，政府和行業(yè)的大力交涉是取得勝訴的保障。
附：應(yīng)訴其他相關(guān)資料
一、應(yīng)訴生產(chǎn)企業(yè)取得較低稅率甚至零稅率的基本前提——爭取獲得市場經(jīng)濟地位待遇，歐盟調(diào)查機關(guān)在判斷是否給予中國應(yīng)訴企業(yè)市場經(jīng)濟待遇時，通常會考慮下列因素：
1.應(yīng)訴企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)和所有制形式
歐盟調(diào)查機關(guān)首先關(guān)注的是企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)和所有制形式。調(diào)查機關(guān)重點考察應(yīng)訴企業(yè)到底是國有企業(yè)、私營企業(yè)還是鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)，是否存在國有股權(quán)，國有股權(quán)的比例占了多少。
2.應(yīng)訴企業(yè)董事會的組成情況
歐盟調(diào)查機關(guān)進而會考察應(yīng)訴企業(yè)董事會的構(gòu)成，包括董事會成員的身份、董事的職能、董事在其他地方任職的情況、擔(dān)任董事的原因、董事由誰任命、董事代表的利益方等。目的是為了確定董事是否由國家或者國有股東任命，是否代表國家或者國有股東的利益，是否是政府官員或者與政府存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系，擔(dān)任董事是否需要政府的批準等，以確定是否存在國家干預(yù)。
3.訴企業(yè)用來生產(chǎn)被調(diào)查產(chǎn)品的主要原材料和水電氣煤等公用事業(yè)的采購情況
歐盟調(diào)查機關(guān)重點考察供應(yīng)商是否是國有或國有控股的公司，應(yīng)訴企業(yè)與供應(yīng)商之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或者其他特殊的安排，應(yīng)訴企業(yè)的采購價格是否與同期的通常市場價格相一致是否反映了市場價值，從而確定(1)應(yīng)訴企業(yè)的采購活動是否受到國家干預(yù)(2)應(yīng)訴企業(yè)主要投入的成本是否反映市場價值。
調(diào)查機關(guān)對上述信息是進行綜合考察的。例如在應(yīng)訴企業(yè)從關(guān)聯(lián)公司購買原材料的情況下，如果應(yīng)訴企業(yè)能夠證明其購買價格與關(guān)聯(lián)公司賣給其他非關(guān)聯(lián)公司的價格以及市場通常價格相一致，調(diào)查機關(guān)對應(yīng)訴企業(yè)的購買價格是予以認可的。在應(yīng)訴企業(yè)從國有企業(yè)購買水電氣等公用事業(yè)的情況下，如果應(yīng)訴企業(yè)能夠證明其購買價格與供應(yīng)商的通常費率是一致的，且供應(yīng)商的通常費率反映了市場供需關(guān)系，則調(diào)查機關(guān)對應(yīng)訴企業(yè)的購買價格也是予以認可的。
4.應(yīng)訴企業(yè)的銷售活動是否受國家控制
歐盟調(diào)查機關(guān)會考察應(yīng)訴企業(yè)的銷售活動包括內(nèi)銷和出口是否受國家干預(yù)，銷售價格是否由政府決定或者要經(jīng)政府審批。調(diào)查機關(guān)通常通過企業(yè)是否有出口經(jīng)營權(quán)、是否存在政府指導(dǎo)價或者政府定價、是否為中國入世議定書中的國營貿(mào)易產(chǎn)品等做出判斷。
5.應(yīng)訴企業(yè)是否能自主談判和簽訂協(xié)議，是否能不受國家干預(yù)自主選擇管理層，是否能保有銷售收入，并自主決定對利潤的分配或虧損的彌補
現(xiàn)在中國企業(yè)基本都符合這些標準。應(yīng)訴時需要提供公司的章程、合同、股東會和董事會的任命決議、利潤分配決議、會計賬簿等。
6.應(yīng)訴企業(yè)是否能根據(jù)市場供求關(guān)系自主與員工決定工資水平
歐盟調(diào)查機關(guān)會考察應(yīng)訴企業(yè)能否與員工自主協(xié)商確定工資水平，目的是為了確定應(yīng)訴企業(yè)的勞動力投入的決策是否受國家干預(yù)，勞動力成本是否反映了市場價值。就目前中國企業(yè)的現(xiàn)狀來講，基本實現(xiàn)了企業(yè)與員工根據(jù)市場供求關(guān)系自主決定是否簽訂勞動合同以及工資水平，而且不同類型的員工的工資水平往往是不同的，各地也基本都有自己的法定最低工資標準。
7.應(yīng)訴企業(yè)是否存在特殊的貸款或者補貼
歐盟調(diào)查機關(guān)會調(diào)查應(yīng)訴企業(yè)的貸款或者補貼情況，以確定應(yīng)訴企業(yè)是否存在不符合市場經(jīng)濟常理的特殊貸款或者補貼以及是否存在國家干預(yù)。
8.應(yīng)訴企業(yè)的財務(wù)會計狀況
企業(yè)的財務(wù)帳冊反映了企業(yè)的各項經(jīng)濟活動，是歐盟調(diào)查機關(guān)調(diào)查的重點。應(yīng)訴企業(yè)要想獲得市場經(jīng)濟地位，在財務(wù)會計上應(yīng)當基本健全規(guī)范，會計報表應(yīng)當經(jīng)過審計，財務(wù)帳冊應(yīng)當完整規(guī)范，符合國家相關(guān)會計準則。
9.應(yīng)訴企業(yè)的資產(chǎn)取得情況
歐盟調(diào)查機關(guān)會對應(yīng)訴企業(yè)的資產(chǎn)包括資金、廠房、機器設(shè)備等的取得狀況進行考察。在這里調(diào)查機關(guān)關(guān)注的是企業(yè)的原始資產(chǎn)是如何獲得的。調(diào)查機關(guān)會了解應(yīng)訴企業(yè)的資產(chǎn)是通過何種方式取得的(市場購買、股東投資、贈與、抵債等)，從誰那里取得的，取得價格是多少，該取得價格是否反映了市場價值。目的是為了確定在應(yīng)訴企業(yè)資產(chǎn)取得的過程中是否存在國家干預(yù)，取得價格是否反映了市場價值。應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)當提供股東投資時的資產(chǎn)評估報告、驗資報告并解釋資產(chǎn)取得情況。
10. 應(yīng)訴企業(yè)是否存在易貨貿(mào)易
易貨貿(mào)易往往被看作是市場經(jīng)濟不發(fā)達的一種表現(xiàn)。目前絕大部分中國企業(yè)不存在易貨貿(mào)易，歐盟調(diào)查機關(guān)也沒有發(fā)現(xiàn)中國應(yīng)訴企業(yè)存在易貨貿(mào)易的現(xiàn)象。
11.應(yīng)訴企業(yè)是否受破產(chǎn)法和財產(chǎn)法的約束，從而保證企業(yè)經(jīng)營的法律確定性和穩(wěn)定性
由于這個標準基本只涉及硬性的法律適用問題，中國有相對完善的符合市場經(jīng)濟體制的破產(chǎn)法和財產(chǎn)法，因此歐盟調(diào)查機關(guān)在眾多的反傾銷調(diào)查中都認定中國應(yīng)訴企業(yè)符合這個標準。
12. 應(yīng)訴企業(yè)所使用的匯率是否是市場匯率
目前我國實行的是以市場供求為基礎(chǔ)的、有管理的浮動匯率制度，我國也一直在不斷地改革完善我國的匯率制度。只要中國應(yīng)訴企業(yè)按照中國人民銀行公布的匯率遵循企業(yè)會計準則的相關(guān)規(guī)定做帳，歐盟調(diào)查機關(guān)一般都認定應(yīng)訴企業(yè)符合這個標準。
應(yīng)訴企業(yè)應(yīng)訴前期需要提供的材料
1、公司關(guān)聯(lián)公司結(jié)構(gòu)圖
2、公司章程
3、公司內(nèi)部組織機構(gòu)圖
4、被調(diào)查產(chǎn)品的銷售/分銷渠道的流程圖
5、關(guān)于被調(diào)查產(chǎn)品的投入、生產(chǎn)、銷售的所有有關(guān)許可權(quán)、技術(shù)和銷售的協(xié)議
6、描述被調(diào)查產(chǎn)品性質(zhì)的目錄表、小冊子
7、調(diào)查期內(nèi)被調(diào)查產(chǎn)品國內(nèi)銷售發(fā)票、有關(guān)費用調(diào)整的證明文件(包括發(fā)票、付款證明、銀行結(jié)單等)
8、被調(diào)查產(chǎn)品國內(nèi)價格表
9、被調(diào)查產(chǎn)品如何向歐盟出口的相關(guān)實物(投入和產(chǎn)出)和財務(wù)(如發(fā)票、付款)流程
10、被調(diào)查產(chǎn)品出口價格表
11、被調(diào)查產(chǎn)品的原材料清單
12、調(diào)查期內(nèi)向歐盟出口被調(diào)查產(chǎn)品的全部銷售協(xié)議、出口發(fā)票和有關(guān)費用調(diào)整證明文件(包括發(fā)票、付款證明、銀行結(jié)匯單)
13、與歐盟進口商的補償性協(xié)議(如有)
14、調(diào)查期內(nèi)每筆向歐盟出口被調(diào)查產(chǎn)品的銷售收入兌換成人民幣所使用的匯率和日期
15、2007年-2009年以及涉及調(diào)查期的審計報告、生產(chǎn)報表及賬目、銷售報表及賬目(如銷售收入賬等)、損益類賬目
16、調(diào)查期內(nèi)生產(chǎn)車間職工工作記錄(體現(xiàn)每名職工的工作時間)
17、調(diào)查期內(nèi)被調(diào)查產(chǎn)品庫存賬冊
18、生產(chǎn)被調(diào)查產(chǎn)品的原材料購買憑證(如發(fā)票、購買協(xié)議、付款記錄、銀行結(jié)單等)，原材料供應(yīng)商的名稱、地址和所有權(quán)形式
19、調(diào)查期內(nèi)被調(diào)查產(chǎn)品生產(chǎn)成本賬
20、2007年-2009年及涉及調(diào)查期的三大期間費用帳冊
21、調(diào)查期內(nèi)轉(zhuǎn)帳憑證、銀行往來憑證等
22、調(diào)查期內(nèi)股東會、董事會決議，股東、董事變更情況
23、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、出口企業(yè)資格證(如有)復(fù)印件、外匯帳戶備案表(如有)復(fù)印件
24、調(diào)查期內(nèi)應(yīng)訴企業(yè)工作人員勞動合同一份
